الخطأ الموجب للتضمين ( دراسة في ضوء قانون التضمين رقم 31 لعام 2015)

المؤلفون

  • مازن ليلو راضي مجلس الدولة العراقية
  • عمر جمعة صالح ديوان محافظة ديالى

DOI:

https://doi.org/10.55716/jjps.2024.13.1.12%20

الكلمات المفتاحية:

التضمين, المسؤولية التقصيرية, الخطأ, الضرر, العلاقة السببية بين الخطأ والضرر, قانون التضمين رقم 31 لعام 2015 .

الملخص

تعد الاموال العامة من الحرمات التي اوجب الدستور حمايتها وجعلها تكليفًا على كل مواطن, ومن باب أولى أن يكون هذا التكليف من واجب الموظف العام والمكلف بخدمة عامة, وعلى إثر ذلك قام المشرع بسن قانون التضمين رقم 31 لعام 2015 الذي أخذ على عاتقه إسباغ الحماية على المال العام بإجراءات إدارية لضمان سرعة الإجراءات تقوم بها الإدارة عوضًا عن اللجوء الى المحاكم المدنية وذلك بإجراءات تتخذها الإدارة محاطة بضمانات إدارية وقضائية لضمان حيادها بغية تحقيق الهدف المنشود المتمثل بحماية المال العام وردع كل من يحاول العبث به.

وتبرز أهمية البحث في هذا الموضوع كونه مرتبطاً بالأموال التي تستعملها الدولة لتمويل نشاطاتها التي تسعى من خلالها لإشباع الحاجات المتجددة للمواطن, ولقد عالج القانون هذا الموضوع بالاستناد إلى ثبوت المسؤولية التقصيرية لمرتكب الفعل المخالف للقانون الذي تسبب بهدر المال العام نتيجة للخطأ الذي ارتكب من قبل الموظف أو المكلف بخدمة عامة.

وتكمن إشكالية البحث في أن المشرع عند سن هذا القانون لم يراع الفرق بين الخطأ المرتكب عمدًا وبين الخطأ غير العمدي ويمثل هذا قصورا في التشريع كونه لم يفرق بين الفاعل المخطئ حسن النية وسيء النية من حيث الجزاء استنادًا للمسؤولية المدنية المتمثلة بجبر الضرر, وقد دفع ذلك من تسول له نفسه الانتفاع من المال العام خصوصًا أن القانون قد اباح استرداد المبالغ بالتقسيط للفاعل المتسبب بالإضرار بالمال العام سواء أكان حسن النية أم سيء النية, إضافة إلى أن المشرع لم يفرق بين انواع الخطأ, وما المعيار الذي اعتمده المشرع في التضمين هل هو أداة للردع أم أنه لجبر الضرر أم كليهما, فمن خلال البحث سنحاول الإجابة على تلك الاسئلة وما يثار أثناء البحث.

وسيتم البحث في هذا الموضوع من خلال المنهج التحليلي الوصفي في ثلاثة مطالب الأول: لبيان أنواع الخطأ الموجب للتضمين, والمطلب الثاني: لبيان صور الخطأ الموجب للتضمين, أمّا المطلب الثالث: فهو لتوضيح حالات انتفاء الخطأ الموجب للتضمين.

وفي ختام البحث سيتم عرض جملة من الاستنتاجات والتوصيات التي تجيب على اشكالية البحث مع اقتراح الحلول التشريعية.

المراجع

أولًا:- الكتب:

I. د. احمد محيو, المنازعات الإدارية, ديوان المطبوعات الجامعية, الجزائر, 1982.

II. د. انور احمد رسلان، مسؤولية الدولة غير التعاقدية، موسوعة الفقه والقضاء، دار النهضة العربية, القاهرة، 1980.

III. د. جمال ابراهيم الحيدري, احكام المسؤولية الجزائية, ط1, مكتبة السنهوري, بغداد, 2010.

IV. د. جورج فوديل, بيار دلفولفية, القانون الإداري, ج1, ترجمة: منصور القاضي, المؤسسة الجامعية للدراسات, لبنان, ط1, 2001.

V. د. رأفت فودة، دروس في قضاء المسؤولية الإدارية، دار النهضة العربية، القاهرة، 1994.

VI. د. سامي جمال الدين, تدرج القواعد القانونية ومبادئ الشريعة الإسلامية, منشاة المعارف, الإسكندرية, 2000.

VII. د. سلطان الشاوي, و د. علي حسين الخلف, شرح المبادئ العامة في قانون العقوبات, مكتبة السنهوري, بغداد, 1982.

VIII. د. سليمان محمد الطماوي, القضاء الإداري, الكتاب الثاني, قضاء التعويض وطرق الطعن في الاحكام, دار الفكر العربي, القاهرة, 1977.

IX. د. عبد الرزاق احمد السنهوري, الوسيط في شرح القانون المدني الجديد, المجلد1, ج1, ط3, منشورات الحلبي الحقوقية, بيروت, لبنان, 2000.

X. د. عبد الرزاق احمد السنهوري، الوسيط في شرح القانون المدني, اثار الالتزام, مجلد2, ج2, 1982.

XI. د. عبد الغني بسيوني, القضاء الإداري اللبناني(دراسة مقارنة), منشورات الحلبي الحقوقية, بيروت, 2001.

XII. د. عبد المجيد الحكيم, الموجز في شرح القانون المدني, ج1, مصادر الالتزام, المكتبة القانونية, بغداد, 2007.

XIII. د. عدنان ابراهيم السرحان و د. نوري حمد خاطر, شرح القانون المدني, دار الثقافة للنشر والتوزيع, عمان, 2005.

XIV. د. غازي فيصل مهدي, شرح قانون التضمين رقم(31 لسنة 2015)النافذ, مكتبة القانون والقضاء, بغداد, 2016.

XV. د. قيصر يحيى جعفر, الوجيز في شرح احكام قانون التضمين العراقي رقم (31) لسنة 2015, مطبعة العمال المركزية, بغداد, 2020.

XVI. د. ماجد راغب الحلو, الدعاوى الإدارية, منشأة المعارف بالاسكندرية, مصر, 2004.

XVII. د. مازن ليلو راضي, التزام الإدارة بالضمان(دراسة في مسؤولية الإدارة والتزامها بالتعويض دون خطأ), ط1, المركز العربي للنشر والتوزيع, مصر, 2020.

XVIII. د. مازن ليلو راضي, طاعة الرؤساء وحدودها, دار قنديل للنشر والتوزيع, عمان, 2007.

XIX. د. ماهر عبد شويش الدرة, شرح قانون العقوبات, القسم الخاص, المكتبة القانونية, بغداد.

XX. د. محسن خليل, القضاء الإداري اللبناني ورقابته على أعمال الإدارة, دار النهضة العربية, القاهرة, 1972.

XXI. د. محمد انور حمادة, المسؤولية الإدارية والقضاء الكامل, دار الفكر الجامعي بالاسكندرية, مصر, 2006.

XXII. د. مصطفى عفيفي, فلسفة العقوبة التأديبية وأهدافها, بلا دار ومكان نشر, 1976.

XXIII. د. مغاوري محمد شاهين, القرار التأديبي وضماناته ورقابته القضائية بين الفاعلية والضمان, مكتبة الانجلو المصرية, القاهرة, 1986.

XXIV. د. منذر إبراهيم الشاوي, فلسفة القانون, ط1, دار الثقافة للنشر والتوزيع, عمان, 2009.

XXV. د. منذر الفضل, النظرية العامة للالتزامات(دراسة مقارنة بين الفقه الاسلامي والقوانين المدنية الوضعية), ج1, مكتبة الثقافة للنشر والتوزيع, الاردن, 1996.

XXVI. الصديق أبو الحسن محمد, حق الدفاع الشرعي الخاص, مكتبة وهبة, القاهرة, 1992.

XXVII. عبد الباقي البكري وزهير البشير, المدخل لدراسة القانون, مكتبة السنهوري, بغداد, 1989.

XXVIII. عبد المجيد الحكيم, و عبد الباقي البكري, و محمد طه البشير, الوجيز في نظرية الالتزام في القانون المدني, الجزء الاول, مصادر الالتزام, مطبعة جامعة بغداد, 1980.

XXIX. عبد المحسن السالم, العوارض الوجوبية والتقديرية للمسؤولية التأديبية للموظف العام, ط1, دار القادسية, بغداد, 1986.

XXX. علي خليل إبراهيم, جريمة الموظف العام الخاضعة للتأديب في القانون العراقي, الدار العربية, بغداد, 1985.

ثانيًا:- الرسائل الجامعية:

I. رشا محمد جعفر الهاشمي, سلطة الإدارة في تضمين الموظف في القانون العراقي(دراسة مقارنة), اطروحة دكتوراه, كلية القانون, جامعة بغداد, 2014.

II. مهند فلاح حسن الشمري, تضمين الموظف العام في القانون العراقي, رسالة ماجستير, كلية القانون, جامعة بابل, 2011.

ثالثًا:- البحوث والمجلات العلمية:

I. د. سعاد الشرقاوي، التفرقة بين الخطأ الشخصي والخطأ المصلحي، بحث منشور في مجلة العلوم الادارية، س1، ع2.

II. مجلة التشريع والقضاء, العدد الأول, السنة الثانية, 2009.

رابعًا:- الدساتير والقوانين:

I. دستور جمهورية العراق لعام 2005, منشور في جريدة الوقائع العراقية, العدد 4012, في 28/12/2005.

II. قانون انضباط موظفي الدولة والقطاع العام رقم 14 لعام 1991, منشور في جريدة الوقائع العراقية, العدد3356, في 3/6/1991.

III. قانون الخدمة المدنية العراقي رقم 24 لعام 1960, منشور في جريدة الوقائع العراقية, العدد 300, في 2/6/1960.

IV. قانون التضمين رقم 31 لعام 2015(النافذ), منشور في جريدة الوقائع العراقية, العدد 4380, في 14/9/2015.

V. قانون التضمين رقم 12 لعام 2006(الملغى), منشور في جريدة الوقائع العراقية, العدد 4028, في 13/11/2006.

VI. القانون المدني العراقي رقم 40 لعام 1951, منشور في جريدة الوقائع العراقية, العدد 3015, في 8/9/1951.

VII. قانون العقوبات العراقي رقم 111 لعام 1969, منشور في جريدة الوقائع العراقية, العدد 1778, في 15/12/1969.

خامسًا:- القرارات القضائية:

I. قرار المحكمة الإدارية العليا في العراق رقم(1066/قضاء اداري/تمييز/2018) في 8/11/2018, قرارات مجلس الدولة وفتاواه لعام 2018, منشورات مجلس الدولة العراقي, بغداد.

II. قرار حكم محكمة استئناف بغداد / الرصافة الاتحادية/ رقم (399 / م / 2008) في 3/9/2008, منشور في مجلة التشريع والقضاء, العدد الأول, السنة الثانية, 2009.

III. قرار حكم رئاسة محكمة استئناف بغداد / الرصافة الاتحادية رقم 324 والصادر في 18/4/2010.

IV. قرار محكمة القضاء الإداري العراقي في الدعوى المرقمة(146/ق/2016) في 26/12/2016 المصادق علية تمييزا بقرار المحكمة الإدارية العليا المرقم (129/قضاء إداري/تمييز/2017) في 6/7/2017.

سادسًا:- المصادر الأجنبية:

I. 1-Kenneth W. Simons ,Self-Defense, Reasonable BeliefsReasonable Self-Control , University Of California , California , 2008.

II. 2-Laferriere , Traite de la Juridiction administrative, 2e ed, ti

III. 3-M.Hauriou, Precis de droit administrative, 10 ed.

References

First: Books:

I. Dr. Ahmed Mahio, Administrative Disputes, Office of University Publications, Algeria, 1982.

II. Dr. Anwar Ahmed Raslan, Non-Contractual State Responsibility, Encyclopedia of Jurisprudence and Judiciary, Dar Al-Nahda Al-Arabiya, Cairo, 1980.

III. Dr. Jamal Ibrahim Al-Haidari, Provisions on Criminal Liability, 1st edition, Al-Sanhouri Library, Baghdad, 2010.

IV. Dr. Georges Fodel, Pierre Delfolfie, Administrative Law, Part 1, translated by: Mansour Al-Qadi, University Foundation for Studies, Lebanon, 1st edition, 2001.

V. Dr. Raafat Fouda, Lessons in Administrative Responsibility Judiciary, Dar Al Nahda Al Arabiya, Cairo, 1994.

VI. Dr. Sami Gamal El-Din, Graduation of Legal Rules and Principles of Islamic Sharia, Manshaet Al-Ma’arif, Alexandria, 2000.

VII. Dr. Sultan Al-Shawi, and Dr. Ali Hussein Al-Khalaf, Explanation of the General Principles of the Penal Code, Al-Sanhouri Library, Baghdad, 1982.

VIII. Dr. Suleiman Muhammad Al-Tamawi, Administrative Judiciary, Book Two, Compensation Judiciary and Methods of Appealing Judgments, Dar Al-Fikr Al-Arabi, Cairo, 1977.

IX. Dr. Abd al-Razzaq Ahmad al-Sanhouri, Al-Wasit fi Sharh the New Civil Law, Volume 1, Part 1, 3rd Edition, Al-Halabi Legal Publications, Beirut, Lebanon, 2000.

X. Dr. Abd al-Razzaq Ahmad al-Sanhouri, Al-Muwasit fi Explanation of Civil Law, Effects of Commitment, Volume 2, Part 2, 1982.

XI. Dr. Abdel-Ghani Bassiouni, The Lebanese Administrative Judiciary (A Comparative Study), Al-Halabi Legal Publications, Beirut, 2001.

XII. Dr. Abdul Majeed Al-Hakim, Al-Mawjiz fi Sharh Al-Civil Law, Part 1, Sources of Commitment, Legal Library, Baghdad, 2007.

XIII. Dr. Adnan Ibrahim Al-Sarhan and Dr. Nouri Hamad Khater, Explanation of Civil Law, Dar Al-Thaqafa for Publishing and Distribution, Amman, 2005.

XIV. Dr. Ghazi Faisal Mahdi, Explanation of Inclusion Law No. (31 of 2015) in force, Law and Judiciary Library, Baghdad, 2016.

XV. Dr. Qaiser Yahya Jaafar, Al-Wajeez in explaining the provisions of the Iraqi Inclusion Law No. (31) of 2015, Central Labor Press, Baghdad, 2020.

XVI. Dr. Maged Ragheb Al-Helou, Administrative Lawsuits, Al-Ma’arif Establishment in Alexandria, Egypt, 2004.

XVII. Dr. Mazen Lilo Radi, Management’s Commitment to Guarantee (A Study of Management’s Responsibility and Its Commitment to Compensation Without Error), 1st edition, Arab Center for Publishing and Distribution, Egypt, 2020.

XVIII. Dr. Mazen Lilo Radi, Obedience to Superiors and Its Limits, Qandil Publishing and Distribution House, Amman, 2007.

XIX. Dr. Maher Abd Shawish Al-Durra, Explanation of the Penal Code, Special Section, Legal Library, Baghdad.

XX. Dr. Mohsen Khalil, The Lebanese Administrative Judiciary and its Control of Administration Works, Dar Al-Nahda Al-Arabiya, Cairo, 1972.

XXI. Dr. Muhammad Anwar Hamadeh, Administrative Responsibility and the Complete Judiciary, Dar Al-Fikr University in Alexandria, Egypt, 2006.

XXII. Dr. Mustafa Afifi, The Philosophy of Disciplinary Punishment and Its Objectives, Without a Publishing House or Place, 1976.

XXIII. Dr. Maghawri Muhammad Shaheen, The disciplinary decision, its guarantees, and its judicial oversight between effectiveness and guarantee, Anglo-Egyptian Library, Cairo, 1986.

XXIV. Dr. Munther Ibrahim Al-Shawi, Philosophy of Law, 1st edition, Dar Al-Thaqafa for Publishing and Distribution, Amman, 2009.

XXV. Dr. Munther Al-Fadl, The General Theory of Obligations (a comparative study between Islamic jurisprudence and positive civil laws), Part 1, Al-Thaqafa Library for Publishing and Distribution, Jordan, 1996.

XXVI. Al-Siddiq Abu Al-Hassan Muhammad, The Right of Private Legal Defense, Wahba Library, Cairo, 1992.

XXVII. Abdel-Baqi Al-Bakri and Zuhair Al-Bashir, Introduction to the Study of Law, Al-Sanhouri Library, Baghdad, 1989.

XXVIII. Abdul Majeed Al-Hakim, Abdul Baqi Al-Bakri, and Muhammad Taha Al-Bashir, Al-Wajeez in the Theory of Commitment in Civil Law, Part One, Sources of Commitment, Baghdad University Press, 1980.

XXIX. Abdul Mohsen Al-Salem, Obligatory and discretionary symptoms of the disciplinary responsibility of the public employee, 1st edition, Dar Al-Qadisiyah, Baghdad, 1986.

XXX. Ali Khalil Ibrahim, The crime of a public employee subject to discipline in Iraqi law, Al-Dar Al-Arabiyya, Baghdad, 1985.

Second: Thesis:

I. Rasha Muhammad Jaafar Al-Hashemi, Management authority in including the employee in Iraqi law (a comparative study), doctoral thesis, College of Law, University of Baghdad, 2014.

II. Muhannad Falah Hassan Al-Shammari, The inclusion of the public employee in Iraqi law, Master’s thesis, College of Law, University of Babylon, 2011.

Third: Scientific Research And Journals:

I. Dr. Souad Al-Sharqawi, the distinction between personal error and self-interested error, research published in the Journal of Administrative Sciences, vol. 1, vol. 2.

II. Journal of Legislation and Judiciary, first issue, second year, 2009.

Fourth: Constitutions And Laws:

I. The Constitution of the Republic of Iraq for the year 2005, published in the Iraqi Gazette, Issue No. 4012, on 12/28/2005.

II. Law of Discipline of State and Public Sector Employees No. 14 of 1991, published in the Iraqi newspaper Al-Waqa’i, No. 3356, on 6/3/1991.

III. Iraqi Civil Service Law No. 24 of 1960, published in the Iraqi Gazette, Issue 300, on 6/2/1960.

IV. Inclusion Law No. 31 of 2015 (in force), published in the Iraqi Gazette, Issue No. 4380, on 9/14/2015.

V. Inclusion Law No. 12 of 2006 (repealed), published in the Iraqi Gazette, Issue No. 4028, on 11/13/2006.

VI. Iraqi Civil Law No. 40 of 1951, published in the Iraqi Gazette, Issue No. 3015, on 9/8/1951.

VII. Iraqi Penal Code No. 111 of 1969, published in the Iraqi Gazette, Issue No. 1778, on 12/15/1969.

Fifth: Judicial Decisions:

I. Decision of the Supreme Administrative Court in Iraq No. (1066/Administrative Judiciary/Cassation/2018) on 11/8/2018, decisions and fatwas of the State Council for the year 2018, publications of the Iraqi State Council, Baghdad.

II. Decision of the ruling of the Baghdad Court of Appeal / Al-Rusafa Al-Federal / No. (399 / M / 2008) on 9/3/2008, published in the Journal of Legislation and Judiciary, first issue, second year, 2009.

III. Decision of the Presidency of the Baghdad/Al-Rusafa Federal Court of Appeal No. 324, issued on 4/18/2010.

IV. The decision of the Iraqi Administrative Judicial Court in the case No. (146/Q/2016) on 12/26/2016, approved by cassation by the decision of the Supreme Administrative Court No. (129/Administrative Judiciary/Cassation/2017) on 7/6/2017.

التنزيلات

منشور

2024-07-02

إصدار

القسم

المقالات